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一、整體工期

在建筑行業(yè)中，發(fā)包方相較于承包方往往處于優(yōu)勢地位。在通過招投標方式訂立施工合同時其掌握著工期長短的主動權(quán)，作為承包方的施工單位往往會在工期中做出一定讓步，以實現(xiàn)中標，但在約定工期時應(yīng)當(dāng)遵守法律的強制性規(guī)定，避免合同被認定無效。

《第八次全國法院民事商事審判工作會議記錄（民事部分）》第30條提到，“當(dāng)事人違反工程建設(shè)強制性標準，任意壓縮合理工期、降低工程質(zhì)量標準的約定，應(yīng)認定無效。”此外，根據(jù)我國《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第10條、56條之規(guī)定，建設(shè)工程發(fā)包單位不得任意壓縮合理工期，否則可能會被主管部門責(zé)令改正、處20萬以上50萬以下的罰款。

律師建議：

1、雙方應(yīng)當(dāng)充分考慮自身情況，為工程建設(shè)與交付預(yù)留充足的時間。避免在訂立合同時作出過高承諾、履行合同時無法完成從而承擔(dān)違約責(zé)任。

2、雙方應(yīng)合理約定工程期限，在遵守法律關(guān)于工期的強制性規(guī)定的前提下合理控制工期。避免因違反法律而導(dǎo)致約定無效，喪失對于工期問題的主動權(quán)。

二、開工日期

開工日期的認定依據(jù)在不同情況下存在差異，根據(jù)最高法頒布的《審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（一）、（二），廣東省高院頒布的《廣東省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難問題的解答》（下簡稱《疑難問題解答》）中可以得知：

（一）已經(jīng)取得施工許可證的情況下

1、首先應(yīng)以開工通知、開工令或開工報告等記載的開工日期為準；

2、發(fā)包人導(dǎo)致開工條件滯后的，以具備開工條件之日為實際開工日期；承包人導(dǎo)致開工條件滯后的，以開工通知、開工令記載的時間為開工日期；

3、承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進場施工的，以實際進場施工時間為開工日期；
     4、發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知，亦無相關(guān)證據(jù)證明實際開工日期的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮開工報告、合同、施工許可證、竣工驗收報告或者竣工驗收備案表等載明的時間，并結(jié)合是否具備開工條件的事實，認定開工日期。

第4條中所謂開工條件，可參照《建筑法》第八條之規(guī)定：“申請領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)；（二）依法應(yīng)當(dāng)辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證的，已經(jīng)取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證；（三）需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；（四）已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；（五）有滿足施工需要的資金安排、施工圖紙及技術(shù)資料；（六）有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施。”具備上述條件的情況下可基本認定具備開工條件的事實。

（二）未取得施工許可證的情況下

根據(jù)廣東省高院頒布的《疑難問題解答》第19條之規(guī)定，“雖然發(fā)包人未取得施工許可證，但承包人已實際開工的，應(yīng)以實際開工之日為開工日期，合同另有約定的除外。因未取得施工許可證而被行政主管部門責(zé)令停止施工的，停工日期可作為工期順延的事由。”

 建設(shè)單位同施工單位約定由后者負責(zé)申領(lǐng)施工許可證，這一約定是否具有法律效力？

我國《建筑法》第7條規(guī)定，建筑工程開工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。但該條法律僅規(guī)定了一般情況下申領(lǐng)施工許可證的責(zé)任主體，并非排除了合同當(dāng)事方約定由承包方負責(zé)申領(lǐng)施工許可證或承包方積極提供相關(guān)材料協(xié)助辦理施工許可證的合法性，不影響當(dāng)事人在合同中做出相反約定的效力。在司法實踐過程中，最高人民法院（2013）民申1632號民事裁定書印證了這一觀點。

三、工期順延

從上述案例我們可以得知，對于同一延期理由，雙方是否在合同中對該事項進行約定，是認定是否構(gòu)成工期順延的重要因素。《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2017—0201）中提出了多種工期順延的情況，可分為歸責(zé)于發(fā)包方、歸責(zé)于承包方以及不可歸責(zé)于雙方三種情形。

1、歸責(zé)于發(fā)包方的情況包括：“未提供約定的圖紙、施工現(xiàn)場、施工條件、基礎(chǔ)資料、許可、批準等開工條件、測量基準點存在紕漏、未按照約定支付工程進度款、未及時下達開工通知、未及時檢查隱蔽工程等”。

出現(xiàn)上述情況的，承包方有權(quán)向發(fā)包方主張順延竣工日期，確保實際工期不低于合同約定的工期總?cè)諝v天數(shù)。守約方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同中規(guī)定的期限及相關(guān)程序性要求，準備相關(guān)材料及證據(jù)，盡快向監(jiān)理人或承包方提交索賠報告。

 2、歸責(zé)于承包方的情況包括：“在施工過程中管理不力，出現(xiàn)未能及時簽收發(fā)包方信函指令、未能妥善保管發(fā)包方提供的工程材料，導(dǎo)致材料損毀、設(shè)備損壞，因管理不善發(fā)生安全事故、環(huán)境污染等突發(fā)事件、出現(xiàn)由于工程質(zhì)量不合格而導(dǎo)致工程返工、私自覆蓋隱蔽工程、非異常氣候因素等”。

此類情況下承包方應(yīng)積極實施補救措施。若總體工期依舊遲延應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，并延長工程質(zhì)量缺陷保修期。

 3、不可歸責(zé)于雙方的情況包括：“由于異常惡劣氣候而導(dǎo)致的停工、遇到不可預(yù)見的自然物質(zhì)條件、非自然的物質(zhì)障礙（如施工中發(fā)現(xiàn)文物）和污染物、政府政策的調(diào)整等”。

判定是否為不可歸責(zé)于雙方的情況應(yīng)當(dāng)遵循“三不”原則，即：“是否為不可預(yù)見、是否為不可避免、是否為不可克服”，此外還應(yīng)證明該情況與工期順延之間具有因果關(guān)系。

律師建議：

1、注意保留施工過程中雙方溝通工期事宜的往來函件，若出現(xiàn)影響施工的不利條件時應(yīng)當(dāng)及時采用拍照、錄像等方式予以記錄，及時按照約定提出相關(guān)請求。

2、訂立施工合同時可以在專用條款中對可預(yù)見的不利物質(zhì)條件進行約定。若實際施工過程中出現(xiàn)了約定以外的不利物質(zhì)條件，便可根據(jù)有關(guān)不利物質(zhì)條件的約定順延工期。

四、竣工日期

由此可見，確認事實上的竣工日期有三個重要因素：一是承包方發(fā)出竣工驗收申請之日，二是發(fā)包人是否進行驗收。三是工程驗收是否合格。

若發(fā)包方怠于履行驗收職責(zé)或未經(jīng)驗收直接投入使用，其所判定的工程竣工日期更早，若承包方怠于提出工程竣工驗收申請，或工程驗收不合格，所判定的竣工日期將較晚，承包方具有工期遲延、承擔(dān)違約責(zé)任的風(fēng)險。

 律師建議：

1、承包方應(yīng)盡早向發(fā)包方提出工程竣工驗收申請，督促發(fā)包方盡快對工程進行驗收。

2、在工期設(shè)計時為自身預(yù)留一定的整改期限，以防工程存在質(zhì)量問題、驗收不合格出現(xiàn)返工，造成工期延誤、承擔(dān)違約責(zé)任。